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新冠肺炎疫情引發工程項目
防疫費用價格調整機制研究
譚敬慧
2020年年初這次全國疫情事件發生后，鑒于各地防疫及安全復產復工需要，疫情防護措施的增加及完善必然引起工程建設項目中相應費用的增加，是否可以因防護控制措施產生工程造價調整以及調整機制問題，引發了熱烈討論。筆者經初步研究后，就關注的焦點防疫費用的性質，法定性特點，結合工程合同的法律屬性以及當前國家對疫情防范的整體要求，有如下觀點與大家分享并討論：
疫情防護措施的具體內容
參考目前各地住房和城鄉建設管理部門相繼出臺的建設工程復工規定，疫情防護措施通常涵蓋定期日常消毒、防疫物資配備、為實施施工現場封閉管理增加圍擋、實施宿舍生活區域改造等內容。
根據北京市2020年1月29日公布《施工現場新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作管理規定》，即提出包括“……施工現場圍擋的高度不得低于2.5m，不具備全封閉條件的施工現場不得復工……嚴格按照標準要求設置宿舍。宿舍必須設置可開啟式窗戶, 由專職衛生員監督，經常保持室內通風。宿舍室內高度不低于2.5m,通道寬度不小于0.9m,人均使用面積不應小于2.5㎡, 每間宿舍居住人員不得超過6人……專職衛生員應每天對生活區和辦公區的宿舍、辦公室、廁所、盥洗區域、食堂、會議室、文體活動室等重點區域進行不少于兩次的消毒……施工總承包單位負責監督專業分包單位、專業承包單位和勞務分包單位配備齊全的疫情防控物資，包括口罩、體溫表、體溫檢測儀、消毒物資等……”等28項要求；上海市住房和城鄉建設委員會《關于進一步加強建筑工地疫情防控措施的通知》（滬建辦綜〔2020〕3號）則更進一步要求，“建筑工地應配備足夠的口罩、測溫計、消毒液等疾病控制用品，儲備不得少于一周用量”。
結合當前防疫物資、勞動力因受疫情影響已經出現緊缺的狀況，目前看來，各地對施工現場防疫安全管控的要求，客觀上已經因疫情防護措施費用增加最終將致工程造價的調整，進而引發工程項目總投資增加。
建設工程造價及措施費構成
根據2013年《建設工程工程量清單計價規范》（GB50500-2013）（以下簡稱“2013版清單計價規范”）中規定，“【第3.1.1條】建設工程施工發承包造價由分部分項工程費、措施項目費、其他項目費、規費和稅金組成”；又根據住房和城鄉建設部和財政部2013年發布（建標44號）《建筑安裝工程費用項目組成（按造價形成劃分）》規定，“建筑安裝工程費按照工程造價形成由分部分項工程費、措施項目費、其他項目費、規費、稅金組成，分部分項工程費、措施項目費、其他項目費包含人工費、材料費、施工機具使用費、企業管理費和利潤”，故建設工程造價由分部分項工程費、措施項目費、其他項目費、規費、稅金等部分組成。
其中，與防護措施有關的子項，涉及建設工程造價中措施費，其定義及構成，根據前述《建筑安裝工程費用項目組成（按造價形成劃分）》，“是指為完成建設工程施工，發生于該工程施工前和施工過程中的技術、生活、安全、環境保護等方面的費用”，其中包含了安全施工費、臨時設施費等項目。
疫情防護工程費用計入工程措施費的分析
就上述疫情防控措施引發的建設工程費用增加能否計入工程造價，爭議頗多且尖銳，經過研究，分析這個問題離不開法律和經濟的兩個維度，下面結合疫情防護費用的特點從其法律性和經濟性上予以分析如下：
第一，疫情防護費用的產生具一定難以克服性
此次新冠肺炎疫情醫學專家尚需要憑借多種手段和發病特征確診病例，且至今沒有高效治愈藥品、導致無法通過其他替代方式減損等客觀現狀來看，由于當前疫情尚未得到完全控制，基于國家及各地疫情控制需要，以及項目施工現場自身安全管理需求，相應防護費用的產生具有不能預見、不能不做的難以克服的特性。
第二，疫情防護費用具有一定法定性
根據國務院應對新型冠狀病毒感染的肺炎疫情聯防聯控機制2020年1月27日《關于印發近期防控新型冠狀病毒感染的肺炎工作方案的通知》（肺炎機制發〔2020〕9號）對“嚴格對社區人群聚集的公共場所進行清潔、消毒和通風”、個人應“積極學習疾病防護知識和技能，培養健康生活方式，提倡‘口罩’文明”等規定，在疫情持續發展期間，采取消毒、清潔、通風等疫情防護措施、配備防護物資，符合國家層面對疫情防控的要求。
同時，根據《傳染病防治法》第四十二條規定：“傳染病暴發、流行時，縣級以上地方人民政府應當立即組織力量，按照預防、控制預案進行防治，切斷傳染病的傳播途徑，必要時，報經上一級人民政府決定，可以采取下列緊急措施并予以公告：……（一）限制或者停止集市、影劇院演出或者其他人群聚集的活動；（二）停工、停業、停課……（五）封閉可能造成傳染病擴散的場所。上級人民政府接到下級人民政府關于采取前款所列緊急措施的報告時，應當即時作出決定。緊急措施的解除，由原決定機關決定并宣布”，各地人民政府可以做出停工、限制人群聚集活動的決定，相應措施的解除，亦應由決定機關宣布。結合目前北京、上海等全國各省市均出臺規定要求項目需完成消毒、防疫安全管理、物資儲備后方可經批準復工的規定，疫情防護費用的產生具有一定法定性。
第三，疫情防護費用產生具有一定強制性
如前所述，疫情防護費用的產生，客觀上難以克服，同時具有一定法定性。結合目前各省市出臺復工指導規范，相應疫情防護費用的支出、復工措施的組織，還具有強制性。
以北京地區為例，根據2020年2月9日《北京市住房和城鄉建設委員會關于進一步加強疫情防控保障建設工程安全有序復工的通知》，“全市房屋建筑與市政基礎設施建設工程在確保各項疫情防控措施落實到位，施工現場具備封閉集中管理條件，完成復工各項準備工作，報區住房城鄉（市）建設委組織核查同意后，可以復工”，就其中提及的復工準備工作，前文已經述及包括現場封閉、消毒管理、物資儲備等條件具備。相應條件不能具備的，項目無法復工，將直接影響工程項目建設及后續公共服務目標的實現，因而從這一層面來看，疫情防護費用的產生具有一定強制性。
第四，疫情防護費用具有指導性價格特征
根據《價格法》第三條第四款，“政府指導價，是指依照本法規定，由政府價格主管部門或者其他有關部門，按照定價權限和范圍規定基準價及其浮動幅度，指導經營者制定的價格”，盡管目前國家及各地方公布的政府定價及指導價規范，尚不能確定當前防疫措施費用是否均可納入政府指導價范疇，但根據《價格法》第三十條，“當重要商品和服務價格顯著上漲或者有可能顯著上漲，國務院和省、自治區、直轄市人民政府可以對部分價格采取限定差價率或者利潤率、規定限價，實行提價申報制度和調價備案制度等干預措施。省、自治區、直轄市人民政府采取前款規定的干預措施，應當報國務院備案”，在當前已經逐漸出現防疫物資價格因需求大增出現上漲的情況下，不排除國家及地方政府基于疫情特殊情況的考慮將其納入指導價格范疇。
此外，結合前述疫情防護措施內容，疫情防護費用的產生系為保障施工現場安全，防止發生人員感染等事故，其在費用產生目的及構成上，與建設工程造價措施項目費中的安全文明施工費存在相似之處。參考2020年2月7日，成都市住房和城鄉建設局《關于將新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作納入住建領域市場主體信用評價管理的通知》將施工現場疫情傳播問題視為安全事故的定性，亦可進一步佐證該種觀點。
根據2013版清單計價規范第3.1.4條，“措施項目清單中的安全文明施工費應按照國家或省級、行業建設主管部門的規定計價，不得作為競爭性費用”，從這一角度，可以在疫情防護費用列入時，考慮其畢竟是短期的措施，且疫情期間的防疫物品短缺，無法通過日常使用的采購手段競爭性獲取，具備一定指導性價格特征的來源性基礎。
第五，疫情防護費用的承擔具有一定可協商性
盡管如前所述，疫情防護費用在其產生、適用及價格標準方面，具有一定的不可避免性、強制性和指導性，但考慮到當前疫情發生及采取防疫措施的必要性與行政性特點，并非基于任何一方合同主體過錯產生，同時考慮到工程合同的商事交易的締約特點，因而可以考慮在建設單位與承包人之間，仍可通過協商形式，結合項目區域、疫情程度、項目防疫要求、疫情防護費用價格水平、項目盈利程度等具體特點進行計取和承擔。另外，鑒于項目兼具公益性與經濟性特征，保持項目平穩運行是合同各方的共同目標，各方應在此基礎上促進項目及合同履行。
第六，疫情防護費用承擔的例外
如前所述，疫情防護費用一定程度上可能導致項目建設及投資的增加，對相應費用的分擔，可以參考其客觀及實際情況，由合同各方依法依約承擔。但考慮到疫情防護費用的產生仍與疫情狀況、項目建設運營主體承受能力、合同履行及合同目的實現等因素緊密相連，對該種費用的承擔還需提示注意如下要素，區分對待：
（1）疫情發展狀況對項目建設的影響可以成為例外
目前，全國各地疫情發展程度有所不同，其中以武漢為首的湖北地區屬于受疫情影響嚴重的地區，相應防護措施要求將更為嚴格，物資儲備存在較大困難，如具備復工條件，產生的防護費用亦不同于其他地區。又如神農架、西藏地區，感染病例極少，疫情傳播危險相對較低，對于此類地區的項目而言，防護措施及費用水平同樣降低。因而，對此類地區項目承包人而言，可考量其所采取的防護措施是否超出地區疫情狀況需求、價格及措施合理性等因素后進行判斷，存在一定的例外性。
（2）疫情防控費用在工程造價中的占比是例外安排的另一個方面
如疫情防控費用在工程造價中占比極小，建設方或社會投資方可以通過項目利潤、后續運營收入回收相應成本的，基于協商、公平、合理的原則，合同各方可充分基于促進交易、維護良好合作的角度進行分配。
（3）防護工程措施可以計入工程造價構成中的特定措施費
考慮到本次疫情的突發性，疫情防護工程措施相應費用構成亦與普通建設工程措施費在管理主體、計算標準、計算期限上存在一定共性與差異，將防護費用納入工程造價中的特定措施費，符合客觀實際及相應費用的系列性，可以考慮在一定幅度內的安排。目前多地住建部門已出臺相關規范，明確疫情防護費用可納入工程造價，以江蘇省住建廳《省住房城鄉建設廳關于新冠肺炎疫情影響下房屋建筑與市政基礎設施工程施工合同履約及工程價款調整的指導意見》（蘇建價〔2020〕20號）為例，“工程復工前疫情防控準備及復工后施工現場疫情防控的費用支出，包括按規定支付的隔離觀察期間的工人工資，由承包人向發包人提供疫情防控方案，經發包人簽證認價后，作為總價措施項目費由發包人承擔”。
疫情防護需重點關注的問題
1.疫情特定措施費的管理主體
根據《建設工程工程量清單計價規范》GB50500-2013）9.3.2條，“工程變更引起施工方案改變，并使措施項目發生變化的，承包人提出調整措施項目費的，應事先將擬實施的方案提交發包人確認，并詳細說明與原方案措施項目相比的變化情況”，措施費的調整，需由承包人與發包人共同確定。具體到工程項目中，由于該種疫情特定措施費的產生與客觀環境及政策要求密切相關，無論最終按照哪種法律原理予以定性該措施以及該費用，合同價格發生重大變化的，均應由承包人提出防疫措施方案以及相應造價調整計劃，經建設單位批準后方可予以實施。
2.疫情特定措施費計算標準
根據《建設工程工程量清單計價規范》（GB50500-2013）9.3.2條，安全文明施工費的調整應按照實際發生變化的措施項目調整，已標價工程量清單中有適用于對應項目的，采用該項目的單價；但當工程變更導致該清單項目的工程數量發生變化，且工程量偏差超過15%時，需按照該規范9.6.2條調整，其他措施費的調整需結合實際變化情況、報價浮動等因素予以調整。
而在疫情特定措施費項下，由于其涉及防疫物資儲備、消毒管理措施以及臨時設施調整多個方面，可參考前述計價規范的調整方式，結合具體措施的不同分別予以處理，具體的方法可以考慮：
①工程造價的比例幅度法；②參照疫情期間涉及防疫范圍的全部人員與綜合單價法；
③考慮成本法方法，按照規定消耗的防護用品數量，單價采用成本法加適度酬金的方法；④其他可以衡量措施的方法。
在此過程中，可以參考各地陸續就相關問題公布的造價指導規范，如浙江省住建廳《關于全力做好疫情防控支持企業發展的通知》（浙建辦〔2020〕10號）文件，“疫情防控期間繼續施工的項目，可在工程造價中單列疫情防控專項經費，按照每人每天40元的標準計取”。
應當特別注意的是，由于防疫物資價格目前呈現極度短缺、價格波動變化較大的狀況，對該部分費用的計算與處理，可盡量以實際發生為原則，參考當時的實際及合理市場價格予以計算。
3.疫情特定措施費計算期限
由于疫情特定措施費系在當前疫情狀況下，根據各地相關政策要求產生的額外支出，其與疫情發生、持續及結束時間存在緊密聯系。因此疫情特定措施費的發生與計算應限定在疫情持續期間或疫情雖已結束、但相應防護措施仍在履行的一段期限內，否則將超出合理限度。
4.疫情特定措施費與區域的關系
已述及，目前由于各地疫情發生及防控狀況在程度、水平及要求方面均有不同，尤其在湖北、浙江、廣東等疫情較為嚴重地區，對疫情防護管控水平上可能更為嚴格，因此，疫情特定措施費與項目所處特定區域必然存在緊密聯系，故該種費用的計算需結合區域疫情狀況、防控政策、復工及施工組織要求等，分別處理。
5.疫情特定措施費的指導性與協商性
前已述及，疫情防控費用價格水平及承擔具備指導性與協商性，基于當前改善營商環境、促進項目及合同平穩安全運行的目的，充分發揮疫情特定措施費的指導與協商作用，在合同各方之間合理、公平地進行分配，將有利于各方共渡難關，維護工程建設項目的健康與安全。
6.疫情特定措施費的支付
按照建設工程慣例，通常情況下，對于安全文明施工費等措施費用可采取預支付的方式，為施工單位組織必要施工條件、實施安全管理提供資金。就因本次疫情產生的疫情特定措施費，亦可參考該種處理方式，結合2013版工程量清單計價規范的要求，由承包人報送防疫措施方案與預算方案，建設單位參考當地工程造價管理部門的指導意見與承包人協商確定相應的比例或費用，可以考慮先行支付50%的方式，預先支付至承包人，并根據疫情防控措施的開展逐步撥付。
考慮到2020年的新冠肺炎疫情防控措施具有的一定之法定強制性、標準的特定性、影響的廣泛性，對于工程建設項目的防疫工程造價費用，可以參考安全文明施工措施費的機制，由各地造價管理部門出臺一定的指導文件，結合當地具體疫情影響情況、防疫資源物資供應情況、勞動力市場情況、當地工程建設項目總體規模以及合同約定等因素，采用單列指導性費用模式計入工程造價比較符合當前疫情的環境與情勢要求。
（作者譚敬慧，工學和法學碩士，仲裁員，北京市君都律師事務所總顧問，曾任中國建筑股份有限公司法律事務部副總經理）
（本文感謝賢力訥的支持和協助）
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